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濟(jì)南知識產(chǎn)權(quán)律師：商業(yè)秘密的損失計(jì)算方式

在司法實(shí)踐中，商業(yè)秘密的損失計(jì)算大致分為以下幾種：

1．以商業(yè)秘密權(quán)利人因侵權(quán)行為遭受的損失作為定罪量刑和際賠償?shù)囊罁?jù)

應(yīng)將商業(yè)秘密權(quán)利人可計(jì)算的財(cái)產(chǎn)、收入方面的損失全部作為權(quán)人賠償?shù)臄?shù)額。這里既包括權(quán)利人本身收入的減少，也包括權(quán)利預(yù)期的若干年內(nèi)的收益。主要考慮的因素有：商業(yè)秘密研制開發(fā)的本、商業(yè)秘密的成熟程度、商業(yè)秘密的利用周期長短及其是否可以復(fù)利用、商業(yè)秘密的使用和轉(zhuǎn)讓、市場的供求狀況等。

2．以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利益作為損失和賠償額

這種損失的計(jì)算以侵權(quán)人未再向第三人披露、轉(zhuǎn)讓和不為其他眾所知為前提。對于非法將商業(yè)秘密出賣給他人的，以其非法出賣人為損失額；違法使用商業(yè)秘密進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動的，以其因此獲或增加的利潤為損失額；如果侵權(quán)人的行為屬于間接使用（如利用槽來的員工帶來的原單位的技術(shù)信息和經(jīng)營信息等），以其產(chǎn)生的益為損失及賠償額。

3．以不低于商業(yè)秘密使用許可的合理使用費(fèi)為損失及賠償額

當(dāng)上述兩種方法計(jì)算不便時，可采用這種彌補(bǔ)性方法來計(jì)算損額。這種方法是假定侵權(quán)方在正常情況下取得權(quán)利人商業(yè)秘密的許使用時，其許可費(fèi)用應(yīng)該是多少，再推定該數(shù)額為損失額。但這并意味著侵權(quán)人就此取得了該商業(yè)秘密的合法使用權(quán)。

這里尤其值得一提的是，刑法及司法解釋并未就“重大損失”“特別嚴(yán)重后果”作出規(guī)定和說明。司法實(shí)踐中，“重大損失”一般指給權(quán)利人的生產(chǎn)經(jīng)營活動造成的經(jīng)濟(jì)損失或喪失競爭優(yōu)勢、競爭力甚至競爭資格等；“特別嚴(yán)重后果”是指給權(quán)利人的生產(chǎn)經(jīng)營活造成特別重大的經(jīng)濟(jì)損失，甚至導(dǎo)致企業(yè)清算、破產(chǎn)等情況。由于該罪是結(jié)果犯，如無“重大損失”則不構(gòu)成犯罪。因此，從罪刑法定罪刑相適應(yīng)原則出發(fā)，立法機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對此作出明確的規(guī)定或者解釋，以便實(shí)際操作。