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關(guān)于實施法律意見書制度的指導意見
——魯國資法規(guī)[2006]11號

為加強企業(yè)重大經(jīng)營決策的法律論證，建立健全企業(yè)法律風險防范機制，促進企業(yè)依法經(jīng)營和依法決策，根據(jù)《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務院國資委關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實施意見的通知》（國辦發(fā)〔2005〕60號）、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（國資委、財政部令第3 號）、《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》（國資委令第6 號）等有關(guān)規(guī)定，就省管企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）實施法律意見書制度，提出以下意見。

一、充分認識建立和實施法律意見書制度的重要意義。

法律意見書是企業(yè)法律事務機構(gòu)履行職責、參與企業(yè)重大經(jīng)營決策的基本形式，是企業(yè)進行重大經(jīng)營決策所依據(jù)的重要文件，也是國有資產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)依法履行出資人職責的重要手段。當前，部分企業(yè)存在決策程序不規(guī)范、內(nèi)控機制不健全、領(lǐng)導人員法律意識淡薄等問題，法律風險時有發(fā)生，有的造成了國有資產(chǎn)重大損失。因此，加強企業(yè)重大經(jīng)營決策的法律論證十分必要。企業(yè)要深入貫徹依法治企方針，建立和實施法律意見書制度，積極探索企業(yè)法律顧問參與重大經(jīng)營決策和重大經(jīng)濟活動的有效途徑，加強對企業(yè)重大經(jīng)營決策的合法性、有效性論證，更好地發(fā)揮法律在企業(yè)經(jīng)營管理中的規(guī)范、引導和保障作用。

二、本意見所稱法律意見書,是指企業(yè)法律事務機構(gòu)或外聘法律中介機構(gòu)在從事企業(yè)法律事務、參與企業(yè)重大經(jīng)營決策過程中，就有關(guān)問題以書面形式向企業(yè)領(lǐng)導、決策機構(gòu)或上級單位提供法律依據(jù)、做出法律解釋、進行法律審查、分析法律風險、提出法律建議或解決方案的法律文書。

三、企業(yè)決定重大經(jīng)濟事項、訂立重要合同、處理重大經(jīng)濟糾紛、解決重要法律問題及其他需要法律論證的事項，應當由法律事務機構(gòu)出具法律意見書，供企業(yè)領(lǐng)導和決策機構(gòu)決策時參考。

四、企業(yè)向省國資委報送改制方案、產(chǎn)權(quán)處置或重大資產(chǎn)處置方案、重大投融資項目、規(guī)定的核銷資產(chǎn)損失項目、制訂或修改的公司章程、需要協(xié)調(diào)的重大法律糾紛案件以及企業(yè)分立、合并、破產(chǎn)、解散、增減注冊資本方案等，應當事前進行法律論證，按不同要求出具法律意見書。法律意見書作為文件附件報省國資委。

五、企業(yè)報送省國資委的法律意見書，可由企業(yè)法律事務機構(gòu)或外聘法律中介機構(gòu)出具，但涉及轉(zhuǎn)讓國有資本的企業(yè)改制方案、產(chǎn)權(quán)處置或重大資產(chǎn)處置方案、核銷債權(quán)投資類的資產(chǎn)損失項目、制訂或修改公司章程的，應當由外聘法律中介機構(gòu)出具。

六、法律意見書要求一事一議，依據(jù)充分，分析透徹，格式規(guī)范，表述準確。一般格式如下：

（一）標題；

（二）主送對象；

（三）正文；

（四）附件；

（五）落款。

七、法律意見書正文一般包括：

（一）事實分析，包括確認事實及盡職調(diào)查的情況；

（二）材料分析，包括相關(guān)證據(jù)資料及可能不完全信息聲明；

（三）法律依據(jù)，包括適用的法律法規(guī)、規(guī)章及有關(guān)文件；

（四）法律論證，包括對重點問題法律分析、風險評估及相關(guān)論證；

（五）結(jié)論性意見或建議，包括審查結(jié)果、對現(xiàn)有狀況及可能狀況的判斷、存在的風險、同意或否決意見、處理建議、注意事項等；

（六）相關(guān)事項的附帶說明。

八、企業(yè)法律事務機構(gòu)或外聘法律中介機構(gòu)出具法律意見書應當針對不同事項和特定法律事務，在內(nèi)容上有所側(cè)重。其中向省國資委報送的法律意見書，除一般格式、內(nèi)容外，還應當重點對有關(guān)事項（見附件）進行合法性、有效性、真實性、嚴密性調(diào)查論證，分析相關(guān)法律風險，提出有效防范與控制措施，并有明確的結(jié)論。

九、法律意見書由承辦該項事務的企業(yè)法律顧問擬制，法律事務機構(gòu)負責人復核、加蓋部門公章；或者由外聘律師起草，以外聘法律中介機構(gòu)名義出具。法律意見書統(tǒng)一由法律事務機構(gòu)送達企業(yè)領(lǐng)導、決策機構(gòu)和企業(yè)內(nèi)部相關(guān)部門。企業(yè)法律事務機構(gòu)可以對外聘法律中介機構(gòu)出具的法律意見書提出不同意見，供企業(yè)領(lǐng)導、決策機構(gòu)和企業(yè)內(nèi)部相關(guān)部門參考。報送省國資委的法律意見書應當由企業(yè)總法律顧問簽字；未設置總法律顧問的，由企業(yè)分管領(lǐng)導簽字。

十、企業(yè)重要合同、協(xié)議，應當由法律事務機構(gòu)明確專人負責審核、把關(guān)。未通過法律審查或法律意見書提出否決意見的合同、協(xié)議，不得簽訂。

十一、企業(yè)法律顧問或外聘律師擬制法律意見書時，根據(jù)授權(quán)可以查閱本企業(yè)相關(guān)資料并向有關(guān)單位、個人調(diào)查取證。企業(yè)法律顧問或外聘律師應當對所擬制法律意見書涉及的問題獨立進行核查驗證，全面收集證據(jù)，考證法律文獻，準確評估法律風險，出具明確、具體的意見。

十二、企業(yè)法律事務機構(gòu)應當對法律意見書的實施情況進行跟蹤督查，總結(jié)經(jīng)驗教訓，并負責將法律意見書按照檔案管理的要求立卷，歸檔存查。

　　十三、企業(yè)因不建立或不規(guī)范執(zhí)行法律意見書制度、對法律意見書不予采納，導致重大法律風險、造成重大社會影響或國有資產(chǎn)損失的，要嚴肅追究有關(guān)人員的責任。

十四、凡出具的法律意見書存在明顯瑕疵、遺漏重要事實、適用法律錯誤，導致決策出現(xiàn)錯誤、引發(fā)重大法律風險、造成重大社會影響或國有資產(chǎn)損失的，要嚴肅追究有關(guān)人員的責任。

十五、本意見所稱“重大資產(chǎn)處置”、“重大投融資項目”、“規(guī)定的核銷資產(chǎn)損失項目”、“重大法律糾紛案件”等，按省國資委有關(guān)文件認定。

十六、省國資委聘用的法律中介機構(gòu)出具法律意見書，參照本意見執(zhí)行。

 

 

附件：濟南律師服務網(wǎng)

法律意見書應當重點論證的事項

 

一、向省國資委報送改制方案附帶的法律意見書，應當對以下事項進行合法性、有效性、真實性、嚴密性調(diào)查論證：

1、企業(yè)改制的形式；

2、改制企業(yè)的主體資格；

3、企業(yè)資產(chǎn)處置，劃撥土地使用權(quán)處置，債權(quán)債務處理方式；

4、企業(yè)職工應享受政策及職工安置方案；

5、企業(yè)改制方案制訂程序，職工代表大會或職工大會審議情況；

6、企業(yè)重大經(jīng)濟糾紛和重大擔保事項；

7、國有資產(chǎn)的流失風險。

二、向省國資委報送產(chǎn)權(quán)處置、重大資產(chǎn)處置方案附帶的法律意見書，應當對以下事項進行合法性、有效性、真實性、嚴密性調(diào)查論證：

1、產(chǎn)權(quán)持有單位、資產(chǎn)占用單位的主體資格；

2、受讓方的資格；

3、被處置產(chǎn)權(quán)（資產(chǎn)）是否存在權(quán)屬糾紛或法律障礙；

4、被處置產(chǎn)權(quán)（資產(chǎn)）涉及的企業(yè)職工安置、債權(quán)債務處理；

5、處置產(chǎn)權(quán)（資產(chǎn)）的內(nèi)部決策和批準程序；

6、提報文件資料是否齊備有效。

三、向省國資委報送重大投融資項目附帶的法律意見書，應當對以下事項進行合法性、有效性、真實性、嚴密性調(diào)查論證：

1、投融資項目是否符合企業(yè)投融資決策程序和管理制度；

2、項目投融資規(guī)模、資金來源與構(gòu)成、股權(quán)結(jié)構(gòu)變化等是否符合國家有關(guān)法律法規(guī)及產(chǎn)業(yè)政策；

3、項目合作方的資產(chǎn)情況、資質(zhì)背景、財務狀況、知識產(chǎn)權(quán)、重大訴訟仲裁事項等；

4、有關(guān)合同協(xié)議、公司章程；

5、省外、境外項目所在地與投融資有關(guān)的法律問題。

四、向省國資委報送規(guī)定的核銷資產(chǎn)損失項目附帶的法律意見書，應當對以下事項進行合法性、有效性、真實性調(diào)查論證：

1、資產(chǎn)損失項目的實際情況；

2、審核確認資產(chǎn)損失項目的法律、政策依據(jù)；

3、該債權(quán)（投資）所有人的主體資格；

4、相關(guān)責任人員和涉及單位的責任。

五、向省國資委報送公司章程附帶的法律意見書，應當對以下事項進行合法性、有效性、真實性、嚴密性調(diào)查論證：

1、企業(yè)經(jīng)營范圍，經(jīng)營方式，注冊資本；

2、企業(yè)出資者及出資額；

3、出資者的法律地位和法定職權(quán)；

4、董事會、監(jiān)事會的組成，職權(quán)設置，議事規(guī)則；

5、企業(yè)勞動用工制度，薪酬分配制度；

6、公司章程的制訂、修改程序；

7、依法應當由省國資委批準或決定的事項。

向省國資委報送公司章程修正案附帶的法律意見書，可以僅就修改內(nèi)容進行調(diào)查、論證。

六、向省國資委報送企業(yè)增減注冊資本方案附帶的法律意見書，應當對以下事項進行合法性、有效性、真實性、嚴密性調(diào)查論證：

1.企業(yè)的主體資格；

2.企業(yè)股東及其出資方式、出資比例；

3.股東認購情況及其出資方式、出資比例；

4.債務的處理；

5.企業(yè)增加或者減少注冊資本的程序。

七、向省國資委報送協(xié)調(diào)的重大法律糾紛案件附帶的法律意見書應當對以下事項進行合法性、有效性、真實性、嚴密性調(diào)查論證：

1、案件主要事實；

2、案件發(fā)生后企業(yè)采取的主要措施、訴訟方案；

3、案件涉及的主要證據(jù)和法律文書；

4、案件結(jié)果預測、相關(guān)風險及對企業(yè)、國有資產(chǎn)出資人權(quán)益影響；

5、需要省國資委協(xié)調(diào)處理的主要事項及法律依據(jù)。