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公司法定代表人常見法律問題解析

   一、法定代表人的地位

   1、問：法定代表人是干什么的？

   答：法定代表人，是指依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。公司的法定代表人對內(nèi)處于公司管理核心的地位，對外代表公司，以公司的名義對外實(shí)施行為是公司的行為，該行為的法律后果由公司承擔(dān)。

   2、問：法定代表人與法人、法人代表是一回事嗎？

   答：不一樣。法定代表人是個人，而法人則是組織，像公司、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位等都是法人。法人代表也是個人，是法人單獨(dú)授權(quán)行使某項(xiàng)具體職責(zé)的人。法定代表人是經(jīng)過工商登記的，行使職權(quán)不需要法人授權(quán)，而法人代表沒有工商登記，需要法人另行授權(quán)，超出授權(quán)范圍或期限就不再是法人代表。

   3、問：法定代表人需要跟公司簽訂勞動合同嗎？

   答：法定代表人與企業(yè)之間不是勞動關(guān)系，不受勞動法調(diào)整，可以不簽勞動合同。當(dāng)然，如果法定代表人從公司領(lǐng)取工資，同時也存在勞動關(guān)系，簽訂勞動合同也是可以的。

   4、問：僅有法定代表人的簽名，公司沒有蓋章，合同有效嗎？

   答：公司法定代表人在公司的經(jīng)營范圍內(nèi)，在職權(quán)范圍內(nèi)簽署的合同即使沒有加蓋公章也是有效的。

   5、問：沒有法定代表人的簽名，僅有公司蓋章，合同有效嗎？

   答：有效。合同法第32條：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”可見，法定代表人簽字與公司蓋章不需要同時具備，有其一即可。

   6、問：法定代表人超越職權(quán)擅自訂立合同，對公司有效嗎？

   答：《合同法》第50條：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）第十條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”據(jù)此，除非合同相對方明知法定代表人超越權(quán)限，否則合同有效。

   二、法定代表人的任職資格

   7、問：哪些人可以當(dāng)法定代表人？

   答：依照《公司法》，可以擔(dān)任法定代表人的是董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理。法定代表人只能是一人，具體是誰由公司章程規(guī)定。

   8、問：當(dāng)法定代表人有年齡與學(xué)歷要求嗎？

   答：法定代表人必須是具有完全民事行為能力的公民，也就是說應(yīng)當(dāng)年滿18周歲，且精神智力狀況完全正常。至于在學(xué)歷、職稱、工作年限等方面則沒有要求。

   9、問：外國人可以當(dāng)內(nèi)資公司的法定代表人嗎？

   答：可以。我國法律對法定代表人無國籍要求，登記時只需提交公司的任職證明和法定代表人的身份證明即可。

   10、問：企業(yè)可以聘請員工當(dāng)法定代表人嗎？

    答：普通員工不行，如果員工同時也被任職為公司的董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理可以擔(dān)任法定代表人。

   11、問：法定代表人一定是股東嗎？

答：法定代表人可以是股東，也可以不是股東。由誰擔(dān)任法定代表人一般由股東或董事會決定。

   12、問：哪些人不能當(dāng)法定代表人？

答：《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》：有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記：(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力的；(二)正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的；(三)正在被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的；(四)因犯有污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的；(五)擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的；(六)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的；(七)個人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模?span lang="EN-US">(八)有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。

   13、問：公務(wù)員可以兼任法定代表人嗎？

   答：不可以。老《公司法》第58條規(guī)定：“國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。”2005年修訂的新《公司法》雖然已經(jīng)刪去了該規(guī)定，但是《公務(wù)員法》第53條規(guī)定：“公務(wù)員必須遵守紀(jì)律，不得有下列行為：……(十四)從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)；……”第42條：“公務(wù)員因工作需要在機(jī)關(guān)外兼職，應(yīng)當(dāng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬。”據(jù)此，公務(wù)員不能兼任公司的法定代表人。

   14、問：一人能否同時擔(dān)任兩個以上公司的法定代表人？

   答：一人擔(dān)任多家公司的法定本身并不違反《公司法》，需要注意的是，由于法定代表人同時也是公司的董事或經(jīng)理，應(yīng)當(dāng)遵守《公司法》關(guān)于董事、高級管理人員的任職要求，比如未經(jīng)股東會同意，不得在兩個競爭性的公司同時法定代表人。

   三、對法定代表人的管理及約束

   15、問：法定代表人的姓名是否要在公司章程中明確記載？

   答：章程應(yīng)當(dāng)記載法定代表人由董事長、執(zhí)行董事還是經(jīng)理擔(dān)任，并沒有強(qiáng)制性要求記載法定代表人的姓名，因此企業(yè)可根據(jù)自身情況選擇是否記載。

   16、問：對于公司而言，怎樣來約束并防止法定代表人濫用權(quán)利？

   答：在公司章程中對法定代表人代表權(quán)作出限制是防止其濫用權(quán)利的最主要方式。公司應(yīng)當(dāng)充分利用章程的自治權(quán)明確規(guī)定法定代表人權(quán)限范圍。另外，可以通過董事會或股東會對法定代表人的行為進(jìn)行約束。

   四、法定代表人的法律責(zé)任

   17、問：什么情況下，需要法定代表人承擔(dān)法律責(zé)任？

   答：我國《民法通則》49條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的；（二）向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的；（三）抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的；（四）解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的；（五）變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的；（六）從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。”

   18、問：我只是個掛名的法定代表人，要是公司出了事，需要我承擔(dān)法律責(zé)任嗎？

   答：即使是掛名的法定代表人，公司從事了法律所禁止的行為，也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在刑事責(zé)任方面，如果掛名法定代表人不是單位主管人員和直接責(zé)任人，不對其處以刑罰。

19、問：法定代表人違反章程或法律，給公司或股東造成損失，可否要求賠償？

   答：可以。由于法定代表人同時也是公司的董事或經(jīng)理，依照《公司法》150條：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”第153條：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。”因此，公司及股東均可向法院起訴要求賠償。

   五、法定代表人的變更

   20、問：變更法定代表人是否需要征得原法定代表人同意？原法定代表人不配合怎么辦？

   答：不需要。《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》有限責(zé)任公司或者服份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責(zé)，至使股東會、股東大會或者董事會不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會議，依法作出決議。

   21、問：公司哪一級機(jī)關(guān)有權(quán)決定變更法定代表人？

   答：由公司股東會或董事會形成決議決定變更法定代表人。究竟是股東會還是董事會有權(quán)，由公司章程決定。

   22、問：原法定代表人是否可以自行辭去法定代表人一職？

   答：可以，原法定代表人向股東會或董事會提出，并批準(zhǔn)，然后再選舉出新的法定代表人。

   23、問：法定代表人死亡后，其繼承人能不能繼承法定代表人的資格？

   答：法定代表人身份不能繼承，原法定代表人死亡后，公司應(yīng)當(dāng)按照程序選舉產(chǎn)生新的法定代表人。

   24、問：變更法定代表人是不是必須到工商部門辦理變更登記？有時間要求嗎？

   答：是的。公司自作出變更法定代表人決議之日起30日內(nèi)辦理變更登記，應(yīng)當(dāng)申請辦理而未辦理的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷企業(yè)登記，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。

   25、問：到哪個部門辦理變更登記，需要提交什么手續(xù)？

   答：企業(yè)法人申請辦理法定代表人變更登記，應(yīng)當(dāng)向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件：(一)對企業(yè)原法定代表人的免職文件；(二)對企業(yè)新任法定代表人的任職文件；(三)由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書。

   六、外商投資企業(yè)的法定代表人

   26、問：外商投資企業(yè)變更法定代表人是否還需要原審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)？

   答：一般不需要。外商投資企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍不涉及銀行、保險、證券等特殊行業(yè)的，變更法定代表人可以直接向工商部門申請辦理。企業(yè)在辦理變更登記手續(xù)后30日內(nèi)還需向原審批機(jī)關(guān)（商務(wù)部門）辦理變更手續(xù)。

   27、問：外商投資企業(yè)法定代表人的法律規(guī)定與內(nèi)資企業(yè)有什么不同嗎？

   答：有。外商投資企業(yè)組織章程中明確規(guī)定企業(yè)法定代表人更換方式為股東委派或股東之間協(xié)商產(chǎn)生的，無須提交董事會決議。

   七、法定代表人的法律規(guī)定

   28、問：我國有專門就法定代表人問題作出規(guī)定的法規(guī)嗎？

   答：有。這方面的專門法規(guī)主要是：

   《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》1999年6月12日國務(wù)院批準(zhǔn)修訂，1999年6月23日國家工商行政管理局令第90號公布；

《國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關(guān)問題的答復(fù)》2000年7月5日發(fā)布；

   《關(guān)于外商投資企業(yè)法定代表人變更登記有關(guān)問題的答復(fù)》工商外企字[2003]第75號國家工商行政管理總局2003年6月6日公布。

   29、問：我國還有哪些法規(guī)的內(nèi)容也涉及到法定代表人的權(quán)利、義務(wù)？

   答：以下法規(guī)的部門內(nèi)容也與法定代表人有關(guān)，主要是：

《中華人民共和國民法通則》；

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見（試行）》；

《中華人民共和國合同法》及《最高人民法院關(guān)于適用合同法的司法解釋一》；

《中華人民共和國公司法》；

    《公司登記管理?xiàng)l例》（2005年修訂）；

    《中華人民共和國刑法》；

    ……