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執(zhí)行異議案外人是否有權(quán)提起確權(quán)之訴

【案情】

2010年11月18日，案外人李某某等四人就山東省德州市中級人民法院受理的申請執(zhí)行人劉某某與被執(zhí)行人李某某民間借貸一案中的標(biāo)的物（某幼兒園的土地及在建房屋）主張所有權(quán)，向德州市中級人民法院提出了執(zhí)行異議。

2010年11月19日，原告譚某某、劉某某、李某某、唐某某（即執(zhí)行異議案外人）就與被告李某某（即被執(zhí)行人）合伙協(xié)議糾紛一案向德州市德城區(qū)人民法院提起訴訟。該案訴訟中，被告李某某認(rèn)可四原告所主張的事實，德州市德城區(qū)人人民法院遂作出（2010）德城民一初字第672號民事判決：一、確認(rèn)四原告與被告簽訂的《某幼兒園入股協(xié)議書》合法有效；二、確認(rèn)四原告是某幼兒園股東。原、被告在法定上訴期間均未上訴，該確權(quán)判決發(fā)生法律效力。嗣后德州市中級人民法院中止了對該標(biāo)的物的執(zhí)行。

【裁判】

德州市中級人民法院在指定執(zhí)行申請執(zhí)行人劉某某與被執(zhí)行人李某某民間借貸一案中，認(rèn)為應(yīng)先對李某某等四人的執(zhí)行異議進行審查并作出裁定，相關(guān)當(dāng)事人對裁決內(nèi)容不服，方能向執(zhí)行法院提起異議之訴，建議德州市德城區(qū)人民法院啟動審判監(jiān)督程序。之后，德州市德城區(qū)人民法院對該確權(quán)判決進行再審。

【評析】

執(zhí)行實踐中，人民法院對執(zhí)行標(biāo)的采取查封、扣押等強制執(zhí)行措施后，案外人另案提起訴訟或仲裁確認(rèn)其權(quán)屬，然后持生效法律文書提出執(zhí)行異議的情形較為多見。但對于案外人另案提起確權(quán)訴訟，案外人是否擁有訴權(quán)、如何防止債務(wù)人借確權(quán)訴訟規(guī)避執(zhí)行在審判、執(zhí)行實踐中對此一直存在較大爭議。

一種意見認(rèn)為，雖然民訴法第二百零四條規(guī)定案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出異議的，可通過案外人異議和異議之訴加以救濟，但法律并未禁止案外人在此情形下可另案提起民事確權(quán)訴訟，所以確權(quán)訴訟應(yīng)當(dāng)予以受理。另一種意見認(rèn)為，民訴法第二百零四條兩個“可以”應(yīng)理解為選擇關(guān)系，當(dāng)事人只有這兩種選擇要么申請再審，要么提起執(zhí)行異議之訴。該規(guī)定意在排除確權(quán)訴訟，案外人應(yīng)當(dāng)按照該特別救濟程序主張權(quán)利，不應(yīng)另案訴訟。

濟南律師服務(wù)網(wǎng)曲兵律師同意后一種意見，理由如下：2008年11月18日，《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作中正確適用修改后民事訴訟法第202條、第204條規(guī)定的通知》第二款規(guī)定：案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出異議的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)審查并作出裁定。按民事訴訟法第204條的規(guī)定，案外人不服此裁定只能提起訴訟或者按審判監(jiān)督程序辦理。執(zhí)行法院在針對異議作出的裁定書中賦予案外人、當(dāng)事人申請復(fù)議的權(quán)利，無法律依據(jù)。

2011年10月19日，最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》第二十六條規(guī)定，審判機構(gòu)在審理確權(quán)訴訟時，應(yīng)當(dāng)查詢所要確權(quán)的財產(chǎn)權(quán)屬狀況，發(fā)現(xiàn)已經(jīng)被執(zhí)行局查封、扣押、凍結(jié)的，應(yīng)當(dāng)中止審理；當(dāng)事人訴請確權(quán)的財產(chǎn)被執(zhí)行局處置的，應(yīng)當(dāng)撤銷確權(quán)案件；在執(zhí)行局查封、扣押、凍結(jié)后確權(quán)的，應(yīng)當(dāng)撤銷判決或者調(diào)解書。

從上述兩項規(guī)定來看，《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作中正確適用修改后民事訴訟法第202條、第204條規(guī)定的通知》主要明確案外人在未認(rèn)為原判決、裁定有錯誤的情況下，只有提起執(zhí)行異議之訴這一條路可走，而不能向任何法院提起其他行為。《關(guān)于執(zhí)行權(quán)合理配置和科學(xué)運行的若干意見》否定了案外人另案提起確權(quán)訴訟的訴權(quán)，明確了案外人只能依照民訴法二百零四條的規(guī)定向執(zhí)行機構(gòu)提出執(zhí)行異議，對異議裁定不服的，可向執(zhí)行法院提出案外異議之訴。

就本案而言，案外人李某某等人對人民法院已經(jīng)采取強制執(zhí)行措施的執(zhí)行標(biāo)的主張實體權(quán)利的，只能通過民訴法第二百零四條規(guī)定的案外人執(zhí)行異議和異議之訴進行救濟，不能另案提起確權(quán)之訴。在執(zhí)行法院采取查封、扣押等強制執(zhí)行措施后，案外人（執(zhí)行異議人）故意回避執(zhí)行異議事實，而另行起訴的作法違反法律規(guī)定。執(zhí)行法院作為作出生效裁判法院的上級法院，可建議作出生效裁判的人民法院決定再審，也可以直接指令進行再審。