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指導(dǎo)案例45號

北京百度網(wǎng)訊科技有限公司訴青島奧商網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司等不正當(dāng)競爭糾紛案

(最高人民法院審判委員會(huì)討論通過2015年4月15日發(fā)布)

關(guān)鍵詞　

    民事　不正當(dāng)競爭　網(wǎng)絡(luò)服務(wù)　誠信原則

裁判要點(diǎn)

從事互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)的經(jīng)營者，在其他經(jīng)營者網(wǎng)站的搜索結(jié)果頁面強(qiáng)行彈出廣告的行為，違反誠實(shí)信用原則和公認(rèn)商業(yè)道德，妨礙其他經(jīng)營者正當(dāng)經(jīng)營并損害其合法權(quán)益，可以依照《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二條的原則性規(guī)定認(rèn)定為不正當(dāng)競爭。

相關(guān)法條
　　《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二條

基本案情

原告北京百度網(wǎng)訊科技有限公司（以下簡稱百度公司）訴稱：其擁有的www.baidu.com網(wǎng)站（以下簡稱百度網(wǎng)站）是中文搜索引擎網(wǎng)站。三被告青島奧商網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司（以下簡稱奧商網(wǎng)絡(luò)公司）、中國聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信有限公司青島市分公司（以下簡稱聯(lián)通青島公司）、中國聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信有限公司山東省分公司（以下簡稱聯(lián)通山東公司）在山東省青島地區(qū)，利用網(wǎng)通的互聯(lián)網(wǎng)接入網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，在百度公司網(wǎng)站的搜索結(jié)果頁面強(qiáng)行增加廣告的行為，損害了百度公司的商譽(yù)和經(jīng)濟(jì)效益，違背了誠實(shí)信用原則，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。請求判令：1.奧商網(wǎng)絡(luò)公司、聯(lián)通青島公司的行為構(gòu)成對原告的不正當(dāng)競爭行為，并停止該不正當(dāng)競爭行為；第三人承擔(dān)連帶責(zé)任；2.三被告在報(bào)上刊登聲明以消除影響；3.三被告共同賠償原告經(jīng)濟(jì)損失480萬元和因本案的合理支出10萬元。

被告奧商網(wǎng)絡(luò)公司辯稱：其不存在不正當(dāng)競爭行為，不應(yīng)賠禮道歉和賠償480萬元。

被告聯(lián)通青島公司辯稱：原告沒有證據(jù)證明其實(shí)施了被指控行為，沒有提交證據(jù)證明遭受的實(shí)際損失，原告與其不存在競爭關(guān)系，應(yīng)當(dāng)駁回原告全部訴訟請求。

被告聯(lián)通山東公司辯稱：原告沒有證據(jù)證明其實(shí)施了被指控的不正當(dāng)競爭或侵權(quán)行為，承擔(dān)連帶責(zé)任沒有法律依據(jù)。

第三人青島鵬飛國際航空旅游服務(wù)有限公司（以下簡稱鵬飛航空公司）述稱：本案與第三人無關(guān)。

法院經(jīng)審理查明：百度公司經(jīng)營范圍為互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)，核準(zhǔn)經(jīng)營網(wǎng)址為www.baidu.com的百度網(wǎng)站，主要向網(wǎng)絡(luò)用戶提供互聯(lián)網(wǎng)信息搜索服務(wù)。奧商網(wǎng)絡(luò)公司經(jīng)營范圍包括網(wǎng)絡(luò)工程建設(shè)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)應(yīng)用服務(wù)、計(jì)算機(jī)軟件設(shè)計(jì)開發(fā)等，其網(wǎng)站為www.og.com.cn。該公司在上述網(wǎng)站“企業(yè)概況”中稱其擁有4個(gè)網(wǎng)站：中國奧商網(wǎng)（www.og.com.cn）、謳歌網(wǎng)絡(luò)營銷伴侶（www.og.net.cn）、青島電話實(shí)名網(wǎng)（www.0532114.org）、半島人才網(wǎng)（www.job17.com）。該公司在其網(wǎng)站介紹其“網(wǎng)絡(luò)直通車”業(yè)務(wù)時(shí)稱：無需安裝任何插件，廣告網(wǎng)頁強(qiáng)制出現(xiàn)。介紹“搜索通”產(chǎn)品表現(xiàn)形式時(shí)，以圖文方式列舉了下列步驟：第一步在搜索引擎對話框中輸入關(guān)鍵詞；第二步優(yōu)先出現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)直通車廣告位（5秒鐘展現(xiàn)）；第三步同時(shí)點(diǎn)擊上面廣告位直接進(jìn)入宣傳網(wǎng)站新窗口；第四步5秒后原窗口自動(dòng)展示第一步請求的搜索結(jié)果。該網(wǎng)站還以其他形式介紹了上述服務(wù)。聯(lián)通青島公司的經(jīng)營范圍包括因特網(wǎng)接入服務(wù)和信息服務(wù)等，青島信息港（域名為qd.sd.cn）為其所有的網(wǎng)站。“電話實(shí)名”系聯(lián)通青島公司與奧商公司共同合作的一項(xiàng)語音搜索業(yè)務(wù)，網(wǎng)址為www.0532114.org的“114電話實(shí)名語音搜索”網(wǎng)站表明該網(wǎng)站版權(quán)所有人為聯(lián)通青島公司，獨(dú)家注冊中心為奧商網(wǎng)絡(luò)公司。聯(lián)通山東公司經(jīng)營范圍包括因特網(wǎng)接入服務(wù)和信息服務(wù)業(yè)務(wù)。其網(wǎng)站（www.sdcnc.cn）顯示，聯(lián)通青島公司是其下屬分公司。鵬飛航空公司經(jīng)營范圍包括航空機(jī)票銷售代理等。
　　2009年4月14日，百度公司發(fā)現(xiàn)通過山東省青島市網(wǎng)通接入互聯(lián)網(wǎng)，登錄百度網(wǎng)站（www.baidu.com），在該網(wǎng)站顯示對話框中：輸入“鵬飛航空”，點(diǎn)擊“百度一下”，彈出顯示有“打折機(jī)票搶先拿就打114”的頁面，迅速點(diǎn)擊該頁面，打開了顯示地址為http://air.qd.sd.cn/的頁面；輸入“青島人才網(wǎng)”，點(diǎn)擊“百度一下”，彈出顯示有“找好工作到半島人才網(wǎng)www.job17.com”的頁面，迅速點(diǎn)擊該頁面中顯示的“馬上點(diǎn)擊”，打開了顯示地址為http://www.job17.com/的頁面；輸入“電話實(shí)名”，點(diǎn)擊“百度一下”，彈出顯示有“查信息打114，語音搜索更好用”的頁面，隨后該頁面轉(zhuǎn)至相應(yīng)的“電話實(shí)名”搜索結(jié)果頁面。百度公司委托代理人利用公證處的計(jì)算機(jī)對登錄百度搜索等網(wǎng)站操作過程予以公證，公證書記載了前述內(nèi)容。經(jīng)專家論證，所鏈接的網(wǎng)站（http://air.qd.sd.cn/）與聯(lián)通山東公司的下屬網(wǎng)站青島信息港（www.qd.sd.cn）具有相同域（qd.sd.cn），網(wǎng)站air.qd.sd.cn是聯(lián)通山東公司下屬網(wǎng)站青島站點(diǎn)所屬。

裁判結(jié)果

山東省青島市中級人民法院于2009年9月2日作出（2009）青民三初字第110號民事判決：一、奧商網(wǎng)絡(luò)公司、聯(lián)通青島公司于本判決生效之日起立即停止針對百度公司的不正當(dāng)競爭行為，即不得利用技術(shù)手段，使通過聯(lián)通青島公司提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)用戶，在登錄百度網(wǎng)站進(jìn)行關(guān)鍵詞搜索時(shí)，彈出奧商網(wǎng)絡(luò)公司、聯(lián)通青島公司的廣告頁面；二、奧商網(wǎng)絡(luò)公司、聯(lián)通青島公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償百度公司經(jīng)濟(jì)損失二十萬元；三、奧商網(wǎng)絡(luò)公司、聯(lián)通青島公司于本判決生效之日起十日內(nèi)在各自網(wǎng)站首頁位置上刊登聲明以消除影響，聲明刊登時(shí)間應(yīng)為連續(xù)的十五天；四、駁回百度公司的其他訴訟請求。宣判后，聯(lián)通青島公司、奧商網(wǎng)絡(luò)公司提起上訴。山東省高級人民法院于2010年3月20日作出（2010）魯民三終字第5-2號民事判決，駁回上訴，維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：本案百度公司起訴奧商網(wǎng)絡(luò)公司、聯(lián)通青島公司、聯(lián)通山東公司，要求其停止不正當(dāng)競爭行為并承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。據(jù)此，判斷原告的主張能否成立應(yīng)按以下步驟進(jìn)行：一、本案被告是否實(shí)施了被指控的行為；二、如果實(shí)施了被指控行為，該行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭；三、如果構(gòu)成不正當(dāng)競爭，如何承擔(dān)民事責(zé)任。

一、關(guān)于被告是否實(shí)施了被指控的行為

域名是互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上識別和定位計(jì)算機(jī)的層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識。根據(jù)查明的事實(shí)，www.job17.com系奧商網(wǎng)絡(luò)公司所屬的半島人才網(wǎng)站，“電話實(shí)名語音搜索”系聯(lián)通青島公司與奧商網(wǎng)絡(luò)公司合作經(jīng)營的業(yè)務(wù)。域名qd.sd.cn屬于聯(lián)通青島公司所有，并將其作為“青島信息港”的域名實(shí)際使用。air.qd.sd.cn作為qd.sd.cn的子域，是其上級域名qd.sd.cn分配與管理的。聯(lián)通青島公司作為域名qd.sd.cn的持有人否認(rèn)域名air.qd.sd.cn為其所有，但沒有提供證據(jù)予以證明，應(yīng)認(rèn)定在公證保全時(shí)該子域名的使用人為聯(lián)通青島公司。

在互聯(lián)網(wǎng)上登錄搜索引擎網(wǎng)站進(jìn)行關(guān)鍵詞搜索時(shí)，正常出現(xiàn)的應(yīng)該是搜索引擎網(wǎng)站搜索結(jié)果頁面，不應(yīng)彈出與搜索引擎網(wǎng)站無關(guān)的其他頁面，但是在聯(lián)通青島公司所提供的網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)網(wǎng)絡(luò)區(qū)域內(nèi)，卻出現(xiàn)了與搜索結(jié)果無關(guān)的廣告頁面強(qiáng)行彈出的現(xiàn)象。這種廣告頁面的彈出并非接入互聯(lián)網(wǎng)的公證處計(jì)算機(jī)本身安裝程序所導(dǎo)致，聯(lián)通青島公司既沒有證據(jù)證明在其他網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)商網(wǎng)絡(luò)區(qū)域內(nèi)會(huì)出現(xiàn)同樣情況，又沒有對在其網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)區(qū)域內(nèi)出現(xiàn)的上述情況給予合理解釋，可以認(rèn)定在聯(lián)通青島公司提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)的區(qū)域內(nèi)，對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)對象針對百度網(wǎng)站所發(fā)出的搜索請求進(jìn)行了人為干預(yù)，使干預(yù)者想要發(fā)布的廣告頁面在正常搜索結(jié)果頁面出現(xiàn)前強(qiáng)行彈出。

關(guān)于上述干預(yù)行為的實(shí)施主體問題，從查明的事實(shí)來看，奧商網(wǎng)絡(luò)公司在其主頁中對其“網(wǎng)絡(luò)直通車”業(yè)務(wù)的介紹表明，其中關(guān)于廣告強(qiáng)行彈出的介紹與公證保全的形式完全一致，且公證保全中所出現(xiàn)的彈出廣告頁面“半島人才網(wǎng)”“114電話語音搜索”均是其正在經(jīng)營的網(wǎng)站或業(yè)務(wù)。因此，奧商網(wǎng)絡(luò)公司是該干預(yù)行為的受益者，在其沒有提供證據(jù)證明存在其他主體為其實(shí)施上述廣告行為的情況下，可以認(rèn)定奧商網(wǎng)絡(luò)公司是上述干預(yù)行為的實(shí)施主體。

關(guān)于聯(lián)通青島公司是否被控侵權(quán)行為的實(shí)施主體問題，奧商網(wǎng)絡(luò)公司這種干預(yù)行為不是通過在客戶端計(jì)算機(jī)安裝插件、程序等方式實(shí)現(xiàn)，而是在特定網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)區(qū)域內(nèi)均可實(shí)現(xiàn)，因此這種行為如果沒有網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)商的配合則無法實(shí)現(xiàn)。聯(lián)通青島公司沒有證據(jù)證明奧商網(wǎng)絡(luò)公司是通過非法手段干預(yù)其互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)而實(shí)施上述行為。同時(shí)，聯(lián)通青島公司是域名air.qd.sd.cn的所有人，因持有或使用域名而侵害他人合法權(quán)益的責(zé)任，由域名持有者承擔(dān)。聯(lián)通青島公司與奧商網(wǎng)絡(luò)公司合作經(jīng)營電話實(shí)名業(yè)務(wù)，即聯(lián)通青島公司也是上述行為的受益人。因此，可以認(rèn)定聯(lián)通青島公司也是上述干預(yù)行為的實(shí)施主體。

關(guān)于聯(lián)通山東公司是否實(shí)施了干預(yù)行為，因聯(lián)通山東公司、聯(lián)通青島公司同屬于中國聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信有限公司分支機(jī)構(gòu)，無證據(jù)證明兩公司具有開辦和被開辦的關(guān)系，也無證據(jù)證明聯(lián)通山東公司參與實(shí)施了干預(yù)行為，聯(lián)通青島公司作為民事主體有承擔(dān)民事責(zé)任的資格，故對聯(lián)通山東公司的訴訟請求，不予支持。百度公司將鵬飛航空公司作為本案第三人，但是在訴狀及庭審過程中并未指出第三人有不正當(dāng)競爭行為，也未要求第三人承擔(dān)民事責(zé)任，故將鵬飛航空公司作為第三人屬于列舉當(dāng)事人不當(dāng)，不予支持。

二、關(guān)于被控侵權(quán)行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭

《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（簡稱《反不正當(dāng)競爭法》）第二章第五條至第十五條，對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行了列舉式規(guī)定，對于沒有在具體條文中列舉的行為，只有按照公認(rèn)的商業(yè)道德和普遍認(rèn)識能夠認(rèn)定違反該法第二條原則性規(guī)定時(shí)，才可以認(rèn)定為不正當(dāng)競爭行為。判斷經(jīng)營者的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭，應(yīng)當(dāng)考慮以下方面：一是行為實(shí)施者是反不正當(dāng)競爭法意義上的經(jīng)營者；二是經(jīng)營者從事商業(yè)活動(dòng)時(shí)，沒有遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用原則，違反了反不正當(dāng)競爭法律規(guī)定和公認(rèn)的商業(yè)道德；三是經(jīng)營者的不正當(dāng)競爭行為損害正當(dāng)經(jīng)營者的合法權(quán)益。

首先，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第二條有關(guān)經(jīng)營者的規(guī)定，經(jīng)營者的確定并不要求原、被告屬同一行業(yè)或服務(wù)類別，只要是從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的市場主體，就可成為經(jīng)營者。聯(lián)通青島公司、奧商網(wǎng)絡(luò)公司與百度公司均屬于從事互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的市場主體，屬于反不正當(dāng)競爭法意義上的經(jīng)營者。雖然聯(lián)通青島公司是互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)經(jīng)營者，百度公司是搜索服務(wù)經(jīng)營者，服務(wù)類別上不完全相同，但是聯(lián)通青島公司實(shí)施的在百度搜索結(jié)果出現(xiàn)之前彈出廣告的商業(yè)行為，與百度公司的付費(fèi)搜索模式存在競爭關(guān)系。

其次，在市場競爭中存在商業(yè)聯(lián)系的經(jīng)營者，違反誠信原則和公認(rèn)商業(yè)道德，不正當(dāng)?shù)胤恋K了其他經(jīng)營者正當(dāng)經(jīng)營，并損害其他經(jīng)營者合法權(quán)益的，可以依照《反不正當(dāng)競爭法》第二條的原則性規(guī)定，認(rèn)定為不正當(dāng)競爭。盡管在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布廣告、進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)與傳統(tǒng)商業(yè)模式有較大差異，但是從事互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的經(jīng)營者仍應(yīng)當(dāng)通過誠信經(jīng)營、公平競爭來獲得競爭優(yōu)勢，不能未經(jīng)他人許可，利用他人的服務(wù)行為或市場份額來進(jìn)行商業(yè)運(yùn)作并從中獲利。聯(lián)通青島公司與奧商網(wǎng)絡(luò)公司實(shí)施的行為，是利用了百度網(wǎng)站搜索引擎在我國互聯(lián)網(wǎng)用戶中被廣泛使用優(yōu)勢，利用技術(shù)手段，讓使用聯(lián)通青島公司提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)用戶，在登錄百度網(wǎng)站進(jìn)行關(guān)鍵詞搜索時(shí)，在正常搜索結(jié)果顯示前強(qiáng)行彈出奧商公司發(fā)布的與搜索的關(guān)鍵詞及內(nèi)容有緊密關(guān)系的廣告頁面。這種行為誘使本可能通過百度公司搜索結(jié)果檢索相應(yīng)信息的網(wǎng)絡(luò)用戶點(diǎn)擊該廣告頁面，影響了百度公司向網(wǎng)絡(luò)用戶提供付費(fèi)搜索服務(wù)與推廣服務(wù)，屬于利用百度公司提供的搜索服務(wù)來為自己牟利。該行為既沒有征得百度公司同意，又違背了使用其互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)用戶的意志，容易導(dǎo)致上網(wǎng)用戶誤以為彈出的廣告頁面系百度公司所為，會(huì)使上網(wǎng)用戶對百度公司提供服務(wù)的評價(jià)降低，對百度公司的商業(yè)信譽(yù)產(chǎn)生不利影響，損害了百度公司的合法權(quán)益，同時(shí)也違背了誠實(shí)信用和公認(rèn)的商業(yè)道德，已構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

三、關(guān)于民事責(zé)任的承擔(dān)

由于聯(lián)通青島公司與奧商網(wǎng)絡(luò)公司共同實(shí)施了不正當(dāng)競爭行為，依照《中華人民共和國民法通則》第一百三十條的規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。依照《中華人民共和國民法通則》第一百三十四條、《反不正當(dāng)競爭法》第二十條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失、消除影響的民事責(zé)任。首先，奧商網(wǎng)絡(luò)公司、聯(lián)通青島公司應(yīng)當(dāng)立即停止不正當(dāng)競爭行為，即不得利用技術(shù)手段使通過聯(lián)通青島公司提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)用戶，在登錄百度網(wǎng)站進(jìn)行關(guān)鍵詞搜索時(shí)，彈出兩被告的廣告頁面。其次，根據(jù)原告為本案支出的合理費(fèi)用、被告不正當(dāng)競爭行為的情節(jié)、持續(xù)時(shí)間等，酌定兩被告共同賠償經(jīng)濟(jì)損失20萬元。最后，互聯(lián)網(wǎng)用戶在登錄百度進(jìn)行搜索時(shí)，面對彈出的廣告頁面，通常會(huì)認(rèn)為該行為系百度公司所為。因此兩被告的行為給百度公司造成了一定負(fù)面影響，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)消除影響的民事責(zé)任。由于該行為發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)上，且發(fā)生在聯(lián)通青島公司提供互聯(lián)網(wǎng)接入服務(wù)的區(qū)域內(nèi)，故確定兩被告應(yīng)在其各自網(wǎng)站的首頁上刊登消除影響的聲明。