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 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和限制

根據(jù)新公司法第七十二條、第七十三條、第七十五條、第七十六條的規(guī)定精神，引起股權(quán)轉(zhuǎn)讓變動的情形有以下幾種：1、股東之間主動轉(zhuǎn)讓股權(quán)；2、股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)；3、因股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；4、異議股東行使回購請求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；5、股東資格的繼承取得引起的股權(quán)變動；對上述幾種情形的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，新公司法都規(guī)定了適用條件及其限制。筆者分述如下： 濟(jì)南律師服務(wù)網(wǎng)

1、股東之間主動轉(zhuǎn)讓股權(quán) 

    新公司法第七十二條第一款規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)”，即股東之間可以自由地相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資，也不需要股東會表決通過。雖然，我國法律不禁止股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但是，國家有關(guān)政策從其它方面又對股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出限制：如根據(jù)我國的產(chǎn)業(yè)政策，像國有股必須控股或相關(guān)控股的交通、通信、大中型航運(yùn)、能源工業(yè)、重要原材料、城市公用事業(yè)、外經(jīng)貿(mào)等有限責(zé)任公司，其股東之間轉(zhuǎn)讓出資不能使國有股喪失必須控股或相關(guān)控股地位，如果根據(jù)公司的情形確需非國有股控股，必須報國家有關(guān)部門審批方可。 

    2、股東向股東以外第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 濟(jì)南律師服務(wù)網(wǎng)

    有限責(zé)任公司兼具“資合性”與“人合性”比較重視股東之間的信任與合作關(guān)系，為盡量維護(hù)公司股東的穩(wěn)定，保證公司經(jīng)營的延續(xù)性，對于公司股東向股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓出資，在保證股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)予以一定的限制，所以新公司法第七十二條第二款規(guī)定“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東在接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。”該條規(guī)定賦予其他股東的同意權(quán)，它涉及到以下三個方面的問題： 

    第一，對“經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”如何理解，也就是表決權(quán)模式問題。股東會表決一般有兩種模式，第一種是人數(shù)決，即股東一人一票，第二種是股份決，即一股一票，新公司法對此僅作了原則性表述，故理論上存有爭議。筆者認(rèn)為，此處“其他股東過半數(shù)”應(yīng)是指股東人數(shù)超過一半，即實(shí)行的是一人一票的人數(shù)決，而非股份決，其理由：①根據(jù)有限公司“資合”與“人合”的雙重性質(zhì)，股東行使表決權(quán)也表現(xiàn)出“二元”特點(diǎn)：一方面，股東會會議以“資”計算股東的表決權(quán)；另一方面，股東會又在通過個別決議事項時以“人”計算表決權(quán)。如前所述，對股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)予以限制的根本原因在于維系公司股東之間的穩(wěn)定關(guān)系，在于有限公司的“人合”性質(zhì)。股東會議在對“人合”性質(zhì)的事項進(jìn)行決議時，應(yīng)當(dāng)實(shí)行“一人一票”制。②根據(jù)新公司法第四十四條第二款、第一百零四條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司、股份有限公司股東會、股東大會作出相關(guān)的決議時“必須經(jīng)代表三分之二表決權(quán)的股東通過”，這兩條明確表述的是“代表三分之二以上表決權(quán)”指的是資本決。所以從條款的對比中不難判斷新公司法第七十二條第二款規(guī)定的“股東過半數(shù)同意”，應(yīng)是股東人數(shù)的過半數(shù)。③尤其應(yīng)當(dāng)注意的是《最高人民法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第十六條第一款規(guī)定：“……夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東。”該司法解釋沒有直接采用公司法的表述方式，即“全體股東過半數(shù)”。而是表述為“過半數(shù)股東同意”，這樣表述涵義確定，為準(zhǔn)確理解和適用公司法相關(guān)條款提供了參考依據(jù)。 

    第二，從該條的規(guī)定精神可以看出，股東在履行一定的通知義務(wù)后，可以強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，因?yàn)槠渌蓶|要么同意這一股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，要么自己購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不同意轉(zhuǎn)讓又不購買的視為同意轉(zhuǎn)讓，但不能絕對否決該股東的轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的申請，這也充分體現(xiàn)了資本自由流動的原則。 

    第三,新公司法第七十二條在賦予其他股東同意權(quán)的同時,又賦予了其他股東的優(yōu)先購買權(quán),它體現(xiàn)了有限責(zé)任公司的人合性的特點(diǎn),在保護(hù)其他股東優(yōu)先購買權(quán)時應(yīng)注意以下幾個問題:（1）只有當(dāng)某一股東要將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的人時，其他股東才有這種優(yōu)先權(quán)，如果股東與股東之間轉(zhuǎn)讓則不存在優(yōu)先權(quán)的問題。（2）所謂“同等條件下”是股東相對于股東以外的人而言，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)，法律之所以這樣規(guī)定，主要是防止股東低價向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，損害公司和其他股東的權(quán)益。（3）這里所規(guī)定的優(yōu)先購買權(quán)指的是完整行使的優(yōu)先購買權(quán)，它一般不包括部分行使的優(yōu)先購買權(quán)，但轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東同意部分優(yōu)先轉(zhuǎn)讓的除外。其理由：①轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東的權(quán)利在符合法律規(guī)定的條件下，是否同意優(yōu)先轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，只能由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東決定。②公司法規(guī)定了其他股東的優(yōu)先權(quán)是出于對雙方權(quán)益共同保護(hù)的考慮，而不單單是保護(hù)其他股東的單方權(quán)益，其他股東的優(yōu)先購買權(quán)是受“同等條件下”制約的。③在公司法無明文規(guī)定的情況下，可適用合同法等相關(guān)法律的規(guī)定，因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓行為是一種交易行為，屬于合同范疇，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)自愿、公正、公平的原則。 

3、因股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 

    股權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種形式，它是指人民法院依照民事訴訟法等法律規(guī)定的執(zhí)行程序，依據(jù)債權(quán)人的申請，在強(qiáng)制執(zhí)行生效的法律文書時，以拍賣、變賣或其他方式，轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股東的股權(quán)的一種強(qiáng)制性轉(zhuǎn)讓措施。
    因股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，除應(yīng)符合一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件外，還應(yīng)具備以下條件或受下列因素的限制：1、要有強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定執(zhí)行依據(jù)為已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書、支付令及其仲裁裁決書、公證債權(quán)文書，上列執(zhí)行依據(jù)應(yīng)當(dāng)具有給付內(nèi)容，否則不應(yīng)作為強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)的依據(jù)，不能擴(kuò)大解釋。2、執(zhí)行時履行通知義務(wù)。保護(hù)其他股東在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)，只有其他股東依法放棄了優(yōu)先購買權(quán)的，才可強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓。3、股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的范圍應(yīng)限于執(zhí)行依據(jù)所確定的數(shù)額及執(zhí)行費(fèi)用，當(dāng)股權(quán)價值大于執(zhí)行數(shù)額時，僅能執(zhí)行相應(yīng)的部分股權(quán)，而不能就全部股權(quán)予以強(qiáng)制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓，原股東對所剩下的股權(quán)，仍然享有股東的權(quán)利。 

    4、異議股東行使回購請求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 

    所謂異議股東行使回購請求權(quán)是指當(dāng)股東會議決議事項與股東有重大利害關(guān)系時，對股東會決議投反對票的股東有權(quán)請求收購其股權(quán)，也即退股，它是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊救濟(jì)途徑。傳統(tǒng)的有限責(zé)任公司法認(rèn)為，投資人一經(jīng)出資，登記為股東，除非通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或公司解散等方式，否則不能抽回出資，但是，近年來司法實(shí)踐中，因股東間的壓制，公司僵局及股東個人情況的變化等使得以退股為目的而發(fā)生的訴訟逐漸增多，但法律又無明文的規(guī)定或其它的救濟(jì)手段，針對上述現(xiàn)狀，新公司法在對他國的公司法立法情況的比較及考察后，突破了傳統(tǒng)的資本制度的理念引入了退股制度即異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)。 

    既然異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)作為股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊救濟(jì)途徑，那么他的適用條件應(yīng)當(dāng)是嚴(yán)格的，根據(jù)我國新公司法第七十五條的規(guī)定精神，異議股東行使回購請求權(quán)的條件在實(shí)體上應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的，即公司在5年中每一年都盈利，并且每一年在依法彌補(bǔ)虧損、提取公積金后，還有利潤可以分配給股東，但公司卻沒有一年向股東分配利潤。（2）公司合并、分立或者轉(zhuǎn)讓其主要財產(chǎn)。（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。在程序上要求，提出異議回購請求權(quán)的股東必須是在股東會上對上述事項的決議投了反對票的股東，其他股東則無權(quán)行使該項權(quán)利，包括未參加股東會而事后稱欲投反對票的，亦如此。 

    5、股東資格的繼承取得引起的股權(quán)法定轉(zhuǎn)讓。 

    公民死亡后其遺產(chǎn)依法由其繼承人繼承，股東的出資作為股東的個人合法財產(chǎn)，在自然人股東死亡后，也應(yīng)由其繼承人依法繼承，所以新公司法第七十六條原則規(guī)定“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格”，繼承人繼承股東資格后，成為公司的股東，取得了股權(quán)，依法享有資產(chǎn)權(quán)益，參與重大決策等各項股東權(quán)利。 

    雖然“繼承人可以繼承股東資格”，但“公司章程另有約定的除外”，新公司法在這里對繼承人繼承股東資格作了除外的規(guī)定。即公司章程可以規(guī)定，自然人股東死亡后其繼承人不能繼承股東資格，這是因?yàn)橛邢挢?zé)任公司具有人合性，自然人股東的繼承人與公司的其他股東之間并不一定存在相互信任的關(guān)系。如果股東不愿意自然人股東的繼承人繼承其股東資格，那么在制定公司章程或依法修改公司章程時，可以規(guī)定自然人股東死亡后其繼承人不能繼承股東資格，如果是這樣，那么，自然人股東的繼承人在繼承該股東的出資額后，不能當(dāng)然成為公司的股東。 

    總之，在有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題上如何協(xié)調(diào)自由轉(zhuǎn)讓與限制轉(zhuǎn)讓的關(guān)系？如何平衡各方當(dāng)事人的合法權(quán)益？是公司法研究的一個永恒的命題。濟(jì)南律師服務(wù)網(wǎng)